（1.湖南科技學(xué)院；2.永州市零陵區(qū)法律援助中心 湖南永州 425199）
【摘 要】基于刑事法治視野的黨風(fēng)廉政建設(shè)必須首先科學(xué)確立廉政制度建設(shè)目標(biāo)和任務(wù)，其次要以刑事法治為核心構(gòu)建完善的廉政制度系統(tǒng)，完善靜態(tài)的刑法條文的規(guī)定，完善長效性的懲罰制度，擴大實名性的監(jiān)督機制，塑造導(dǎo)向性的激勵機制。
【關(guān)鍵詞】刑事法治；廉政制度；建設(shè)；法治化；任務(wù)；目標(biāo)；對策
黨的十八大報告指出：“堅決反對和制止腐敗，是全黨一項重大的政治任務(wù)，即要充分認(rèn)識反腐敗斗爭的緊迫性，又要充分認(rèn)識其長期性，堅定信心，扎實工作，旗幟鮮明，毫不動搖地把反腐敗斗爭進(jìn)行下去”。如今腐敗現(xiàn)象已經(jīng)滲透到整個社會的方方面面，幾乎任何一個社會子系統(tǒng)都存在不同程度的腐敗現(xiàn)象，并呈現(xiàn)出蔓延趨勢，引發(fā)了諸多的社會問題，也引發(fā)群眾的嚴(yán)重不滿。為有效的預(yù)防和打擊腐敗，黨和政府開始全面加強黨風(fēng)廉政建設(shè)。本文從刑事法治的視角對廉政制度建設(shè)進(jìn)行探討。
一、加強廉政制度建設(shè)法治化的動因
國家廉政制度建設(shè)是以恪盡職守，廉潔奉公，吏治清明，反對腐敗為主要內(nèi)容的，加強廉正制度建設(shè)是對當(dāng)前我國日益嚴(yán)重的腐敗犯罪直接回應(yīng)，打擊和預(yù)防腐敗犯罪可以說是廉正建設(shè)的最終目標(biāo)，因而腐敗現(xiàn)象是加強廉政制度建設(shè)的主要動因。對于腐敗一詞最早在《漢書·食貨志》上就出現(xiàn)：“太倉之粟，陳陳相同，充益露積外，腐敗不可食”。這里的腐敗指的是生物學(xué)釋義即發(fā)霉，腐爛，后被引申到政治領(lǐng)域，成為一個政治術(shù)語。[1]作為政治術(shù)語的腐敗一般是指由于公權(quán)力的蛻化和變質(zhì)，導(dǎo)致公權(quán)力超出了法律限制的范圍而被濫用，從而使社會和公共利益受到損害。腐敗即是一個歷史現(xiàn)象,也是一個政治現(xiàn)象，更是一個嚴(yán)重的社會問題,具有嚴(yán)重的政治危害和社會危害.它破壞了政府的管理秩序和行政權(quán)力公正的原則，導(dǎo)致公眾對政府信任感的喪失，敗壞了政府的聲譽，干擾政府的經(jīng)濟政策，導(dǎo)致公共決策的失誤，經(jīng)濟秩序的紊亂，阻礙了社會經(jīng)濟發(fā)展，促使人際關(guān)系金錢化和利欲化。[2]因此，打擊腐敗勢在必行，刻不容緩。改革開放以來，我國反腐敗斗爭的力度不斷加大，在某些方面也取得了明顯的成果，但總體上腐敗現(xiàn)象沒有得到有效的遏止，在有些地方，有些領(lǐng)域,還在滋長蔓延。在腐敗與反腐敗的較量中，腐敗仍處于強勢地位，至使腐敗的“出生率”大于“死亡率”。面對這種情況，一方面急需從各方面加強對于廉正建設(shè)制度的構(gòu)建，以適應(yīng)不斷斗爭的需要，以求從制度上堵住腐敗犯罪的源頭；另一方面，廉政制度建設(shè)有其固有的制度價值目標(biāo)和研究的現(xiàn)象群。在法治的社會中任何一項制度的構(gòu)建都應(yīng)該有合法性的制度價值根據(jù)，不能僅僅從技術(shù)上為了解決問題而構(gòu)建失效的制度。因此，廉政制度的建設(shè)不僅是個政治問題，更是一個法律問題。從某種程度上講，對于廉政制度建設(shè)我們要從政治的高度去認(rèn)識，以增強我們反腐敗的政治責(zé)任感和緊迫感。但更多的是用法律手段去規(guī)制、打擊與預(yù)防。從法理上講，對于腐敗這樣一種危害的社會行為而言，無論從法律規(guī)定其為違法性還是犯罪性，最終都要表現(xiàn)出對于人身或者財產(chǎn)的某些限制與處罰，甚至剝奪生命。國家有責(zé)任保證一切執(zhí)法，司法行為的合憲性與合法性。
二、廉政制度建設(shè)的任務(wù)、目標(biāo)及策略取向
目前，我國還處在社會主義初級階段的轉(zhuǎn)型時期。一方面，生產(chǎn)力還不發(fā)達(dá)，人民需要的物質(zhì)文化和生活需要還不能充分滿足，物質(zhì)資料總體上還處于短缺狀態(tài)。另一方面，社會生產(chǎn)關(guān)系還不完善，人與人之間政治利益，經(jīng)濟關(guān)系和文化需求還存在多方面的差異。社會主義市場經(jīng)濟還存在不合理，不公平的分配體制，加上日益激烈的競爭關(guān)系，為追求利益的最大化，受利益的驅(qū)動，人們就會想方設(shè)法去破壞現(xiàn)有的社會規(guī)則，法律規(guī)定以及道德體系的約束。同時，國家中的上層建筑還不完善，特別是民主法制還不健全，權(quán)力運行還不規(guī)范，外部監(jiān)督機制不到位。因此，社會轉(zhuǎn)型時期因為這些結(jié)構(gòu)、機制、規(guī)范、利益和社會角色沖突與交叉導(dǎo)致腐敗現(xiàn)象是必然的。在目前的情況下，我們的廉政制度建設(shè)是無法徹底根治與清除的，認(rèn)識到這點有利于我們正確把握廉政制度建設(shè)的任務(wù)、目標(biāo)建設(shè)的任務(wù)與目標(biāo)及策略取向。
1、廉政制度建設(shè)的任務(wù)
廉政制度建設(shè)放在刑事法治語境下就是設(shè)置科學(xué)的刑法規(guī)定去有效的懲治腐敗犯罪。刑法上涉及到廉政制度方面的罪名如貪污罪、挪用公款罪、受賄罪、行賄罪、巨額財產(chǎn)來源不明罪以及其他犯罪。由此可見，職務(wù)犯罪主要還是以公權(quán)力為核心，以利益為紐帶所形成的所謂的“權(quán)錢交易”。在社會轉(zhuǎn)型期，社會結(jié)構(gòu)進(jìn)一步復(fù)雜化，利益需求多元化，權(quán)力尋租的手段也多樣化。以往一些正常的社會政治制度由于利益的驅(qū)使受到了破壞，加上體制轉(zhuǎn)型的市場化改革，促使公權(quán)力腐敗的現(xiàn)象日益顯露并不斷擴大，尤其在社會經(jīng)濟成分，組織形式，就業(yè)方式，利益關(guān)系和分配方式日益多樣化的情況下，公權(quán)力就有可能挑動，更改規(guī)則，以使貪圖牟利者為追求利益最大化而不擇手段，利用金錢，美色拉攏腐蝕國家工職人員。[3]腐敗犯罪主要是公權(quán)力異化，權(quán)力私有成牟利的工具。因此，廉正制度建設(shè)的任務(wù)重在治權(quán)，約權(quán)與限權(quán)。畢竟，權(quán)力會導(dǎo)致腐敗，絕對的權(quán)力導(dǎo)致絕對的腐敗。權(quán)力的本源是“惡”的，對于這點孟德斯鳩早就說過：“一切有權(quán)力的人都容易濫用權(quán)力這是一條千古不易的經(jīng)驗”。
2、廉政制度建設(shè)目標(biāo)以及決策取向
現(xiàn)在世界各國都在加強廉政制度建設(shè)，每個國家都不允許腐敗的存在。不過，現(xiàn)實情況是無論靜態(tài)的刑事法治還是動態(tài)的偵查資源都難以完全勝任轉(zhuǎn)型時期的反腐敗任務(wù)，如果刑事法治不能夠根據(jù)腐敗犯罪的新情況，新目標(biāo)，新形勢進(jìn)行變化，將直接影響我國廉政制度的建設(shè)目標(biāo)。廉政制度的建設(shè)目標(biāo)取決于一個國家政治經(jīng)濟是戰(zhàn)略選擇，取決于一個國家對腐敗的認(rèn)識程度。對于我國公權(quán)力腐敗趨重化現(xiàn)象是一個客觀事實。我國的廉政制度建設(shè)要有其限度和目標(biāo)，畢竟，政府和人們對于公權(quán)力的容忍是有限度的，每個國家都不容許任何腐敗現(xiàn)象的存在。1994年，聯(lián)合國預(yù)防犯罪和犯罪待遇委員會亞洲遠(yuǎn)東研究所在其舉辦的反腐敗問題研習(xí)班上，曾就這個容忍限度提出兩項指標(biāo)：一是政府喪失了反腐敗的能力，無法懲辦案件，特別是無法查處有關(guān)高層的，重要的官員；二是腐敗的普遍性，即腐敗不僅是官員的腐敗，腐敗已經(jīng)發(fā)展成為各行各業(yè)的不正之風(fēng)。[4]這兩項指標(biāo)即是政府對公共權(quán)力腐敗的容忍限度，也是導(dǎo)致社會瓦解和政權(quán)崩潰的臨界點。因此,我國的廉政制度建設(shè)的最低目標(biāo)就是要把公共權(quán)力的腐敗控制在政府所能夠容忍的限度內(nèi)。任何一項制度的建設(shè)和完善都需要一個過程。我國的廉政制度建設(shè)放在我國的憲政體制下不能期望徹底根除腐敗犯罪，那是感情邏輯下的期待命題，不具有現(xiàn)實的可能性。作為廉政制度建設(shè)其實涉及的不僅僅法律上的公權(quán)力，還包括政治權(quán)力，黨的權(quán)力，以及其他制度性權(quán)力，對于我國廉政制度建設(shè)決策取向要以憲法和法律為根據(jù)。由于腐敗犯罪是社會綜合因素導(dǎo)致的極其復(fù)雜的現(xiàn)象。因而，對于廉政制度建設(shè)如何在當(dāng)今利益多元化的格局中，保護(hù)合法利益，取締非法利益，打擊腐敗利益提出了更高的策略要求。
三、我國當(dāng)前廉政制度建設(shè)在刑事法治上的體現(xiàn)與規(guī)定
刑法作為保護(hù)社會關(guān)系的最后一道防線，肩負(fù)著調(diào)整社會關(guān)系并保護(hù)社會和國家整體利益的任務(wù)。因此，刑法在廉正制度建設(shè)中發(fā)揮著極其關(guān)鍵的作用。因而廉政制度的效果實際取決于法律手段下的刑法對于貪污賄賂等職務(wù)犯罪的打擊與教育預(yù)防的效果。換句話說，廉政制度的構(gòu)建與完善實際上是刑法對中貪賄犯罪規(guī)定的完善。我國歷來十分重視對貪污賄賂等腐敗犯罪的懲治。這些年來，更是將打擊這類犯罪作為廉政制度建設(shè)的重要任務(wù)，在1979年刑法中貪污罪屬于侵犯財產(chǎn)犯罪，賄賂罪則屬于瀆職罪，這與當(dāng)時的社會經(jīng)濟形勢基本相適應(yīng)。但隨著社會的發(fā)展，貪污賄賂犯罪出現(xiàn)了一系列新情況，新問題，原有刑法規(guī)范已經(jīng)不能適應(yīng)反腐倡廉的需要。1988年1月21日全國人大常委會在《關(guān)于懲治貪污賄賂犯罪的補充規(guī)定》對貪賄犯罪作了很大的修改，增添了挪用公款罪，巨額財產(chǎn)來源不明罪，隱瞞境外存款犯罪，單位受賄罪，單位行賄罪等罪名，1997年修改刑法時突出了對貪污賄賂犯罪的打擊，將其規(guī)定為獨立的類罪。[5]貪賄這類犯罪一般具有以下特點：1）貪賄犯罪侵犯的客體是國家廉政建設(shè)制度。國家的廉政建設(shè)制度是以打擊腐敗犯罪，職務(wù)犯罪為主要內(nèi)容。貪賄犯罪不僅破壞了黨群關(guān)系，而且妨礙了國家廉政制度建設(shè)，進(jìn)一步威脅了社會主義事業(yè)的順利進(jìn)行。2）貪賄犯罪的客觀方面表現(xiàn)為侵害國家廉政建設(shè)制度情節(jié)嚴(yán)重的行為，其中多為國家工作人員利用職務(wù)便利貪污，受賄或者擁有不能說明與合法收入差額巨大的財產(chǎn)或者支出的合法來源等。3）犯罪主體多數(shù)為特殊主體，即具有國家公務(wù)人員的身份。4）主觀方面多為故意，過失一般不構(gòu)成本類罪。
四、廉政制度建設(shè)在刑事法方面的完善與構(gòu)建
完善我國的廉政制度建設(shè)關(guān)鍵是在刑事法治上完善我國刑法中對貪賄等職務(wù)犯罪的規(guī)定以符合廉政制度建設(shè)的實際需要。為此，廉正制度建設(shè)要實施“一體化戰(zhàn)略”和“現(xiàn)代化戰(zhàn)略”。廉政制度一體化戰(zhàn)略是指以刑事法規(guī)范為主，依托其他的制度措施，形成一體化的制度廉政保障系統(tǒng)。正如魏東教授所言，“在中國的進(jìn)行反腐敗斗爭的唯一有效途徑就是建立一套以刑法為核心，綜合民事、行政、社會、經(jīng)濟等各方面措施的，以預(yù)防和懲治相結(jié)合的全面的一體化刑事政策”。6而廉政制度建設(shè)現(xiàn)代化戰(zhàn)略就是作為對腐敗違法和貪賄等職務(wù)犯罪的反映，制度層面上應(yīng)隨時反映反腐敗斗爭的實際需要，吸收國內(nèi)外的相關(guān)規(guī)定和反腐敗經(jīng)驗。因此，從刑事法治視角上講應(yīng)通過以下幾個方面完善和構(gòu)建：
1、完善靜態(tài)的刑法條文的規(guī)定
這里的完善要以《聯(lián)合國反腐敗公約》為依托，通過找出現(xiàn)行刑法的規(guī)定與《公約》規(guī)定的差距進(jìn)行修改與完善。主要有幾個方面：第一，擴大賄賂犯罪的內(nèi)容，我國刑法規(guī)定賄賂犯罪內(nèi)容僅限于財物，而《公約》規(guī)定為“不正當(dāng)利益”，這里不僅包括財物且還包括了非物質(zhì)性利益。第二，擴大賄賂犯罪的主體范圍，我國刑法規(guī)定接受賄賂的主體是“國家工作人員”，而《公約》規(guī)定了“該公職人員本人或者其他人員或者實體”，其范圍更寬。第三，取消我國刑法規(guī)定的濫用職權(quán)犯罪必須造成更大危害結(jié)果的限制規(guī)定。這樣，在犯罪條件上要比一般主體寬松，才更有利于打擊這類犯罪，同時與公約的精神相符合。
2、完善長效性的懲罰機制度
任何一項制度的建設(shè)，即有授權(quán)性制度安排的又要有禁止性的懲罰機制，否則制度的安排將缺乏強制力而不具有長效性。這種懲罰機制的重要功能在于：一方面因為腐敗犯罪給國家和社會及個人造成了很大的危害而給予懲罰以恢復(fù)正義，補償自己的錯誤行為，利于廉政制度建設(shè)的長遠(yuǎn)發(fā)展；另一方面，通過這種懲罰機制的威懾力無疑極其強化其他人的廉政信心，達(dá)到一般預(yù)防。
3、擴大實名性的監(jiān)督機制
監(jiān)督的缺乏也是導(dǎo)致腐敗犯罪關(guān)鍵一點。尤其是握有權(quán)力的公職人員，因為權(quán)力異化成牟利工具而導(dǎo)致理性程度降低，違法亂紀(jì)，所以應(yīng)該加強對權(quán)力監(jiān)督，使監(jiān)督由內(nèi)在控制轉(zhuǎn)向內(nèi)外控制相結(jié)合。我國一般是內(nèi)部監(jiān)督，如在廉政建設(shè)中一直強調(diào)黨委紀(jì)委的監(jiān)督，督察作用；但另一方面現(xiàn)在的廉政制度建設(shè)要強化外部監(jiān)督。如公民監(jiān)督，憲法規(guī)定公民有監(jiān)督國家工作人員的權(quán)力，同時還有新聞媒體和社會輿論的監(jiān)督。
4、塑造導(dǎo)向性的激勵機制
廉政制度建設(shè)要有激勵機制，這種激勵機制的重要功能在于通過激勵展示黨和政府所希望我們的國家公職人員應(yīng)該具有什么樣的行動取向。如借鑒新加坡的經(jīng)驗通過制度安排確立自己的廉政金，等自己退休后如果保持著廉政將返還自己在職期間所存的所以廉政金以及利息。
廉政制度建設(shè)是一個系統(tǒng)工程，刑事法治下探討和構(gòu)建廉政制度只是這個系統(tǒng)工程的一部分，需要黨和政府站在歷史的高度，講政治，講大局，認(rèn)清形勢來不斷的完善廉政制度建設(shè)，正是通過建立和完善廉政制度各項安排及其運行機制，在打擊腐敗犯罪，推進(jìn)社會廉正清明的過程中，才使社會成員都形成廉潔奉公的政治責(zé)任意識。
【參考文獻(xiàn)】
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[2][3][6]魏東.刑法各論若干前沿問題要論[M].北京：人民法院出版社，2005.1：381；381；383.
[4]肖劍軍,皮藝軍.罪之鑒—世紀(jì)之交中國犯罪學(xué)基礎(chǔ)理論研究（下）[M].北京：群眾出版社，2000：1258—1259.
[5]高銘喧,馬克唱.刑法學(xué)[M].北京：高等教育出版社，2000：626.
【作者簡介】
李茂久（1981-）男，江蘇徐州人，湖南科技學(xué)院講師，人文與社會科學(xué)學(xué)院副院長，碩士，主要研究方向：刑法學(xué)、犯罪學(xué).
肖邵泉，永州市零陵區(qū)法律援助中心主任.
（責(zé)任編輯 馬穎超）
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